在国际贸易中，很多出口企业会利用香港公司与外国客户做生意，主要原因是香港外汇自由，不受管制；税负比中国大陆低，可实现节税目的。但实践中，很多香港公司只是空壳企业，无法实现节税目的，反而存在偷税风险。兰迪税务律师结合一则税务处罚决定向大家分析其中的涉税风险。

一、案件背景

深圳税务局稽查局于2021年12月8日对深圳W公司作出行政处罚决定，主要内容如下：

1、深圳W公司于2015年1月至2021年3月，通过设立在香港的空壳公司和香港恒生银行账户，收取境外客户支付的销售款项，隐瞒收入1744万元，未申报与缴纳相关税款，需要补缴增值税49万元，城建税及附加6.88万元。

2、深圳W公司利用个人账户、公司账户向员工发放补贴、奖金、劳务费等，未代扣代缴个人所得税69万元。

3、2014年至2020年，深圳W公司通过设立在香港的空壳公司收取境外客户支付的销售款项，隐瞒收入1716万元；扣减个人账户支付的员工补贴、差旅费、奖金等380万元后，需要补缴企业所得税269万元。

4、深圳W公司通过少列收入，造成少缴增值税、城建税、企业所得税，合计为322万元，属于偷税行为；除了补缴税款外，还要加收滞纳金。此外，该公司还被处以1倍的罚款，即322万元。

二、案件分析

1、香港境外所得不征税

中国大陆对税收居民的境内和境外收入需要征税，但香港却以地域来源为征税原则，即香港境内所得征税、境外所得不征税。

很多贸易商用香港公司与外国客户签署买卖合同，外国客户支付货款到香港银行账户，货物由大陆公司直接发货给外国客户。因为买卖合同的洽谈、签署和执行均不在香港，对香港公司来说，该合同对应的利润属于境外所得，无须在香港征税。

对于在中国大陆注册的公司来说，虽然货物是从中国大陆发出，但货款是支付到香港公司的香港银行，表面上没有合同流、资金流的流转痕迹，且一般而言，中国大陆的公司也不会主动向所在地的税务局申报与缴纳税收。最终实现该收入在香港和大陆均不要交税，似乎达到了节税目的。

2、若香港公司只是空壳企业，其取得的收入应认定为是大陆关联公司的收入

实践中，很多贸易商设立的香港公司，只是聘用公司秘书处理相关合规问题，并没有聘用员工开展实质经营。而实际的工作是由中国大陆的公司来完成的，比如开发和维系外国客户、安排合同签署、负责货物的采购与发货等。若香港公司没有员工、也未开展日常经营，即无法向外国客户销售货物或者提供服务，那么其从外国客户处收取的款项本质上不能认定为自身的收入，更像是代第三方收取的货款。

基于该逻辑，在查实香港公司为空壳公司后，深圳税务局稽查局认定香港公司从外国客户处取得的款项是代深圳W公司收取的，应是深圳W公司的收入。

3、信息情报共享或者他人举报，成为税务局查处该类偷税案件的来源

很多人认为香港与大陆是两套体系，利用香港空壳公司代大陆关联公司收款，一般税务局很难发现，因此该操作的风险很低。

但是，随着CRS（共同申报准则）的应用，来自中国大陆的税收居民个人和企业在海外（我国的交换伙伴有106个）开立的银行账户存款信息会推送回大陆。也就是说，如果后续香港公司将其利润汇至实际控制人在香港开立的银行账户，那么相应的信息将会被交换给大陆的相关部门，而若该银行账户的存款异常，很有可能会成为税务局的稽查对象。

此外，还有可能因为他人举报，税务局立案调查。税务合规要求越来越严，企业或多或少存在税务问题，能经得起税务局调查的企业也是少之又少。有些竞争对手或者离职员工利用这点向企业进行施压；一旦没达到目的，就会真的向税务局举报。

三、律师建议

1、设立香港公司留存利润，应保证香港公司实质经营

本案中，香港公司因没有实质经营，属于空壳企业，其代深圳W公司收取的款项被认定为偷税。

若香港公司有实质经营，那么香港公司的收入就存在一定的合理性。如香港公司有自己的员工开展业务，该员工最好与大陆关联公司的员工能区别开，尽量不混同；香港公司与大陆关联公司之间的买卖交易要有相关书面资料支撑，且定价要符合独立交易的原则。

2、香港公司在大陆构成常设机构，需要在大陆缴纳税收

实践中，很多大陆公司的员工和管理层以香港公司的名义在大陆开展业务，很容易被税务局认定为代理型常设机构，根据相关税收协定，需要就归属于该常设机构的利润在中国大陆交税。

举例：香港公司在香港只有一个员工，与外国客户的买卖合同主要是由大陆公司的员工和管理层洽谈、签署和执行，假设销售收入为100万元，成本为80万元，利润为20万元；上述业务80%的工作由大陆公司开展并完成，20%的工作成果归于香港员工开展的业务，在这种情形下，大陆公司很可能会被认定为香港公司的代理机构，即大陆公司是香港公司在大陆的常设机构，那么16万元（即80%*20）的利润将会被认为归属于常设机构，需要在大陆交税。

根据《企业所得税法》第三条和第四条，香港公司虽然为大陆的非居民企业，但是在中国大陆境内设立了机构场所，应当就该机构、场所取得的来源于中国大陆的所得，按照25%的税率缴纳企业所得税，即在本案中需要缴纳的企业所得税为4(16*25%)万元的企业所得税。香港公司在大陆缴纳税收后，可根据税收协定去香港申请抵扣，避免重复交税。但由于香港公司的境外利得是免税的，因此最终需要承担的企业所得税税负为4万元。若香港公司在大陆构成常设机构，就无法实现节税的目的。